合同签订与管理技巧和风险防范-海格电控2016.11.18.ppt

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1、合同签订 管理技巧和风险防范 江苏众勋律师事务所合伙人律师郁丽 2 什么是合同 法律知识 合同法 第二条规定 合同是平等主体的自然人 法人 其它组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 合同的形式 1 书面形式2 口头约定3 法律法规规定的其他形式 合同书 信件和数据电文包括电报 电传 传真 电子数据交换和电子邮件等可以有形地表现所载内容的形式 4 案例再现 用传真方式所签的合同成立吗 2015年7月 服装出口企业 简称甲 向某服装厂 简称乙 订购一批女式服装 价值500万元 销往伊朗 合同预定交货期为2015年10月30日 逾期交货支付合同标的额20 违约金 合同订立采用甲拟好合同文本

2、并加盖合同章后传至乙方 乙方在传真件上盖章回传甲方 由于乙方未按期交货 甲方向法院起诉 要求乙方支付违约金100万元 案例点评 成立 因为传真件可视为数据文件的原件 合同成立 不成立 因为只有原件有效 传真件无法确认 5 案例启示 法律知识 合同法 第三十三条规定 当事人采用信件 数据电文等形式订立合同的 可以在合同成立之前要求签订确认书 签订确认书时合同成立 以传真签订合同法律风险较多在认定传真件的证据效力时 通常考虑诸多因素 如 传真件应认定为原件还是复印件 传真件是否是传真方所发出 接收方是否收到了传真 传真件有无伪造 变造情形 是否有其他相关证据佐证用于补强传真件等 如果只有唯一的传真

3、件而没有其他佐证予以证明且对方又予以否认的 则该传真件为孤证 证据效力有限 同时传真件保存时间有限 在证据保管方面有风险 合同的主要内容 必要内容 1 合同双方当事人 2 标的 3 数量 质量 4 价款或者报酬 5 履行期限 地点和方式 6 违约责任 7 解决争议的办法 合同成立的过程 7 承诺 要求邀约 要约 要约邀请 8 从威尼斯商人看合同 案例 安东尼奥 夏洛克 鲍西亚 安东尼奥为帮朋友巴萨尼奥向高利贷者夏洛克借款3000元 约定到期不还将用安东尼奥胸口附近一磅肉来抵债 由于债务到期安东尼奥未能还款 被夏洛克告上法庭 法庭上安东尼奥的朋友巴萨尼奥愿拿6000元还债被夏洛克拒绝 声称 宁愿

4、拿一块腐烂的奥肉 也不要6000元钱 案例点评 借款合同是否成立 合同成立 合同生效 合同法 规定 生效的合同应具备以下条件 1 当事人具有相应订立合同的能力 即合同主体据以独立订立合同并独立承担合同义务的主体资格 这就要求签订合同的法人必须具备法律或章程规定的业务活动能力 而公司的代理人必须具备完全的民事行为能力 2 意思表示真实 合同双方签订合同时 必须处于自身真实的意思在合同上签字 没有重大误解 没有欺诈 胁迫等情况 3 不违反法律和社会公共利益 要求合同签订的目的符合法律规定 有利于社会公共利益 如签订买卖毒品的合同就违反法律和社会公共利益 是无效合同 10 合同签订十大注意事项 1

5、合同文本的起草2 审查合同对方的签约资格及履约能力3 合同双方应承担的权利 义务应当明确具体切记含糊笼统4 签收条款注意事项 如何签收才对供货方最有保障 5 违约责任的约定6 约定争议管辖权条款7 明确合同签订地 的意义8 合同中质量条款的约定9 合同内容完成后 双方盖章有关事项10 合同的归档保管 12 案例再现 业务员在合同书上签字合同成立吗 2013年6月底A公司业务员陈某到B化工公司签订化工原料买卖合同 合同约定B化工原料单价2010元 吨 数量500吨 价值100万元 采用款到发货结算方式 供货时间安排2013年7月 8月之间 B在合同书上签字盖章 A公司陈某在合同签字 双方各执二份

6、 陈某答应回公司盖章后寄回一份 2013年7月15日B要求提货 因该原料已涨至3010元 吨而被A拒绝 案例点评 A B公司之间的合同是否成立 合同成立 因合同已签字成立 合同不成立 因合同未盖章 不能成立 审查合同对方的签约资格及履约能力 13 合同成立的概念 民法 通则第65条规定 书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称 代理事项 权限和时间 并由委托人签名或者盖章 委托书授权不明的 被代理人应当各向第三人承担民事责任 代理人承担连带责任 民法通则 第66条规定 没有代理权 超越代理权或者代理权终止后的行为 只有经被代理人追认 被代理人才承担民事责任 未经追认的行为 由行为人

7、承担民事责任 本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的 视为同意 法律知识 案例启示 怎样管理委托书和介绍信 怎样管理空白合同 怎样解决业务员风险问题 审查合同对方的签约资格及履约能力 14 案例再现 未办抵押登记手续的借款抵押合同生效吗 2013年6月 兴旺汽修厂向李老太借款50万元 约定年息12 借期1年 汽修厂用门面房一间作抵押 该门面房价值70万元 2014年6月李老太向汽修厂讨回本息被拒绝 便向汽修厂讨回房屋 在前往查看房屋过程中发现该门面房已卖给了陈姓用户并已办理产权过户手续 案例点评 有效 因为已签订抵押合同 无效 因为抵押合同未登记 合同的履行注意事项 15 法律规定

8、 担保法 第41条 当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的 应当办理抵押物登记 抵押合同自登记之日起生效 案例启事 怎样有效办理抵押登记 合同中质量条款的约定 16 案例再现 检验期内未提质量异议 视为质量合格吗 2015年11月10日 王某与一家农产品销售公司订立了一份脐橙购销合同 约定 由公司在一个月内分两次向王某提供30万斤脐橙 王某在收到全部脐橙后20天内付清全部货款 公司按约定时间发来了第一批脐橙后 王某发现有许多脐橙的大小不符合规格 但认为可以先卖卖再说 遂收下了 公司发来第二批脐橙时 王某看到仍有相当部分脐橙同样不符合合同的规定 心中虽有不快 但认为合同并没有约定检验期限 如果拒

9、收 显然会为难送货员 也解决不了实际问题 不如日后与公司另行理论 只要脐橙还在 公司该会认账也无法赖账 遂在收货单上签了字 过了20天 公司派人催款 王某以有大量脐橙不合格为由拒绝支付30万元货款 至少得减免30 因公司否认并拒绝接受 双方成讼 合同中质量条款的约定 案件点评王某能否以质量不合格要求少付货款 17 法律知识 合同法 第一百五十八条规定 当事人收到标的物时应在约定的检验期内检验 没有约定检验期的 应当及时检验 合同中质量条款的约定 18 案例再现 以 质量不合格 为由拒付货款 理由成立吗 宁远钢厂向鞍钢集团半连续轧板厂订购各种型号卷板 吨 价格 万元 供货一年后仍拖欠 万元 宁远

10、钢厂以 质量不合格 为由拒付余款 法院查明双方约定在收货后5天内对货物质量进行验收 逾期视为验收合格 约定的检测期限届满半年之后 经检测鞍钢集团提供的卷板确实存在质量问题 但宁远厂一直未将质量情况通知鞍钢集团 问 宁远钢厂 质量不合格 拒付理由成立吗 合同中质量条款的约定 案例点评 拒付理由成立 因为质量不合格 拒付理由不成立 因为钢材用于生产 19 法律知识 合同法 第一百五十八条规定 当事人约定检验期间的 买受人应当在检验期内将标的物数量或质量不符合约定的情形通知出卖人 买受人怠于通知的 视为标的物的数量和质量符合约定 合同中质量条款的约定 20 合同法 第一百五十条规定 出卖人应当按照约

11、定的质量要求交付标的物 出卖人提供有关标的物说明的 交付的标的物应当符合该说明的质量要求 质量约定方法 按国家标准执行 按行业标准执行 按企业标准执行 按双方商定的技术条件 样品或补充的技术要求执行 合同法 第一百五十八条规定 凭样品买卖的当事人应当封存样品 并可以对样品质量予以说明 合同法 第一百六十九条规定 凭样品买卖的买卖人不知道样品有隐蔽瑕疵的 即使交付的标的物与样品相同 出卖人交付的标的物质量仍然应当符合同种物品的通常标准 法律知识 案例启示 怎样应对债务人的 质量牌 合同中质量条款的约定 21 操作指南 怎样约定产品的验收方法和质量异议 产品验收方法 验收时间 验收手段 验收标准

12、由谁负责验收 在验收中发生纠纷后 由哪一级质验部门处理 对产品提出异议的时间和方法 乙方在验收中 如果发现产品的品种 型号 规格 花色和质量不符合规定 应一面妥为保管 一面及时向乙方提出书面异议 如果乙方未按规定期限提出书面异议 视为所交产品符合合同约定 乙方因使用 保管 保养不善等造成质量下降的 不得提出异议 甲方在接到乙方书面异议后 应在合理期限内负责处理 否则 即视为默认乙方提出的异议成立 合同中质量条款的约定 22 交货期限 案例再现 合同未定履行期 二年后还能要求履行吗 2012年3月某橡胶公司与中石油公司签订柴油买卖合同 合同约定橡胶公司向中石油订购柴油4千吨 每吨6000元 交货

13、方式 为通知提货 结算方式 款到发货 合同订立后橡胶公司一直未提货 2013年1月柴油行情爆涨到每吨8000元 橡胶公司要求按每吨6000元单价提货4千吨 案例点评 无权要求 因为柴油涨价了 按原价供货不公平 有权要求 因为合同生效后应当履行 23 法律知识 合同法 第六十二条第四款规定 履行期限不明确的 债务人可以随时履行 债权人也可以随时要求履行 但应当给对方必要的准备时间 案例启事 怎样应对供应商的逾期供货 怎样应对客户的逾期提货 交货期限 24 案例再现 付款方式上写 贷 到付款 贷 不到款就可以不付吗 甲企业向乙企业赊购了一批货物 价值12万元 采用先交货后付款的方式 在付款方式上约

14、定贷到付款 付款期 法律规定 合同法 第161条规定 买受人应当按照约定时间支付价款 对支付时间没有约定或者约定不明确 买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付 案例启示 怎样应对验收合格后付款 25 怎样约定违约金 违约金 由当事人约定或者法律直接规定 在违约方不履行合同时偿付给对方一定数额的金钱 案例再现 10万元的标的额 20万的违约金能受法律保护吗 某信息中心与某文化公司合订一份合作合同 约定 由某信息中心负责 2011年住宅产品 建筑设备及技术博览会 批件审报工作 文化中心支付咨询费10万元 任何一方违约应向对方支付违约金20万元 信息中心完成了任务 文化中心仅付咨询费5万

15、元 尚欠5万元一直不愿支付 2012年4月信息中心诉讼法院要求文化公司给付欠款5万元承担违约金20万元 问 文化公司应承担20万违约金吗 案例点评 应承担 因为合同有约定 不应承担 因为合同标的10万元 20万违约金确实太高了 26 法律知识 合同法 第一百十四条第二款 约定的违约金低于造成损失的当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加 约定违约金过分高于造成损失的 当时热可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少 27 约定争议管辖权条款 案例再现 约定了仲裁还能向法院起诉吗 2015年1月4日 吴江某电梯公司与香港福祥泰公司合订一份 电梯买卖合 同该公司条款的争议解决办法约定 在合同执行过

16、程中 若出现争执 由买卖双方通过友好协商解决 若争执经友好协商得不到解决时 则提交仲裁中心进行仲裁 后由于电梯质量问题香港福祥泰公司拒付货款 电梯公司于2016年10月6日向苏州市中级人民法院提起诉讼 要求香港福祥泰支付电梯款1032万元 问 苏州市中院有权受理该案吗 案例点评 有权受理 因为法院就是受理案件的 无权受理 因为合同中订立有效的仲裁条款 排除了法院的管辖 28 司法界的 或裁或审 制度 案例启示 订立仲裁条款的利和弊 29 法律知识 民诉法 第二十二条规定 对公民提起的民事诉讼 由被告住所地人民法院管辖 对法人或者其它组织提起的民事诉讼 由被告住所地人民法院管辖 如何约定争议管辖

17、权条款 案例再现 法院查而不封 煮熟的鸭子飞走了2013年江苏新型建材公司与广东建筑公司签订新型材料买卖合同 合同约定若发生纠纷 双方协商解决 协商不成向人民法院起诉 2013年11月广东建筑公司共欠浙江新型建材公司货款92万元 浙江建材公司通过广东律师向广东建筑公司所在地人民法院起诉 并申请诉前财产保全 2013年11月17日法院前去广东建筑公司开户行广东 银行查询得知 该公司有银行存款75万元 法官随即告知银行工作人员说下午要前来冻结该帐户 下午法官再次前往该帐户资金余额只剩一元钱 民诉法 第二十四条规定 因合同纠纷提起的诉讼 由被告住所地或合同履行地人民法院管辖 30 案例分析 甲乙签订

18、货物卖卖合同 约定由甲代办托运 甲遂与丙签订运输合同 合同中载明乙为收货人 运输途中 因丙的驾驶员丁的重大过失发生交通事故 致货物受损 无法向乙按约定交货 下列说法正确的是 A乙有权请求甲承担违约责任 B乙应当向丙请求赔偿损失C乙尚未取得货物所有权D丁应对甲承担责任附加提问 当货物交付给第一承运人丙后 货物的所有权归谁 怎样办理合同履行手续 怎样安全交付标的物 案例启示 怎样安全交付标的物 31 案例分析 某混凝土公司与某建筑公司签订混凝土买卖合同 约定按照建筑公司的需求向建筑公司指定的工地送混泥土 双方一直以来都是以三联单作为交易凭证 混凝土公司于2015年11月向法院提起诉讼 要求建筑公司

19、支付2012年5月 7月期间的货款共计50万元 混凝土公司提供的证据为三百张送货单的存根联 送货单上写有 未付款 的字眼 签收条款注意事项 案例启示 回单签收效力 建筑公司认为签收单上没有建筑公司收货人员的签字 故不予认可 建筑公司认为对账应当提供回单联 存根联不符合结算常理 32 案例再现 合同内容完成后 双方盖章有关事项 后盖章一方单方修改合同书合同成立吗 2013年5月 安徽独山水泥有限公司与上海三浦混凝土公司签订还款协议 协议书由安徽公司业务员小陈手写 上海三浦欠水泥厂货款100万 每月还款10万元 上海三浦在协议上签字盖章 协议一式二份由小陈带回水泥公司盖章后寄回 后小陈将协议修改成每月还款40万 水泥厂盖章后寄给上海三浦公司 33 认识误区 签不签合同不重要 有没有回单不要紧 合同审批没必要 统一保管不方便 凭什么做交易 凭什么说客户收了货 有了漏洞怎么办 丢了资料谁承担 正确观点 合同是交易的基础 回单是收货的凭证 审批是为了规避风险 归档是为了证据保全 合同管理风险与规避 回单是收货的凭证 审批是为了规避风险 现代企业劳资纠纷预防和处理 江苏众勋律师事务所郁丽 谢谢大家 yu5248 15298877733

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