客户合同签订技巧和风险防范[1].ppt

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1、1,客户合同签订技巧和风险防范,十招赢得合同上海王笃明律师合同详解,2,一、什么是合同合同是当事人的法律,案情介绍 销售风险承包得住风险吗? 浙江万能电池有限公司为降低赊销风险,采用高佣金的奖励政策,同时要求 业务人员承担全部赊销风险。在承包责任制中规定货款逾期一个月以上业务员每 月按逾期货款20%承担利息,发生坏帐由业务员全额承担。该公司有业务员80名, 客户拖欠94万元。其中有15名业务员因收款差被公司停止发货,该15名业务员手 中客户拖欠1200万元,公司要求业务员承担。问:业务员应该承担付款责任吗?,不同观点 应该承担,因为业务员与企业签有承包协议。 不该承担,因为承包责任制是企业内部

2、制度,不是合同。,法理分析 业务员与企业签订的承包协议是合同吗?,合同法第二条规定:“合同是平等主体的自然人,法人,其它组织之间设 立变更、终止民事权利义务关系的协议。”, 业务员与企业之前是怎样的法律关系?,代理:代理人以被代理人的名义实施的,其法律效果 直接归属于被代理人的行为。,民法通则第63条:“代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施的民事 法律行为,被代理人对代理人的代理行为,承担民事责任。”,互动交流 贵企业是怎样规范业务员销售行为的。,3,二、合同订立会签才会赢,案情介绍 订合同留空档上海三浦公司被动又挨打 2003年5月,安徽独山水泥有限公司与上海三浦混凝土公司签订还款协议。

3、协议 书由安徽公司业务员小陈手写,上海三浦每月还款10万元,上海三浦在协议上签字盖 章。协议一式二份由小陈带回水泥公司盖章后寄回。,还款协议书,甲方:上海三浦混泥土有限公司 乙方:安徽独山水泥有限公司 甲方欠乙方水泥款120万元,经甲、乙双方友好协商,拟还款如下: (1)甲方通过分期付款方式偿还乙方欠款。 (2)甲方平均每月还款10万元,分12个月还清。 (3)甲方于每月25日用电汇方式还款,从2005年5月25日开始付款。 甲 方:上海三浦混凝土有限公司 乙 方:安徽独山水泥有限公司 委托代理人:袁 委托代理人:陈 日 期:2005年5月10日 日 期:2005年5月10日,4,不同观点 这

4、是一份对双方都无风险的合同。 这是一份对甲方有重大风险的合同。,订立技巧 合同订立前的审查。 1)客户主体资格审查(三看) 一看客户营业执照 二看客户资质等级 三看客户签字人授权手续 2)合同履行能力审查(三问) 一问客户的资信等级 二问客户的经营能力 三问客户的付款能力 3)合同效力审查(三查) 一查签字的有效性 二查盖章的有效性 三查条款的有效性,5,互动交流 以本企业合同为范本,看看有哪些缺陷和盲点。, 合同的主要条款: (一)当事人的名称或者姓名和住所; (二)标的; (三)数量; (四)质量; (五)价款或者报酬; (六)履行期限、地点和方式; (七)违约责任; (八)解决争议的方法

5、。 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。,6,三、合同履行残酷的搏杀,案情介绍 交易未发生,先赔80万浙江天桥水泥打落牙齿和血唇 2001年浙江长兴大发贸易公司与浙江天桥水泥厂签订水泥买卖合同,合同约定 长兴大发向浙江天桥订购水泥4000吨,每吨250元,款到提货。合同订立后 长兴大发一直未能提货,浙江天桥也未催促提货。后来水泥行情暴涨到每吨450元, 长兴大发多次请求浙江天桥履行合同,均被浙江天桥拒绝。问:浙江天桥可以拒绝 长兴大发请求吗?,不同观点 可以拒绝,因为行情不同了。 不可以拒绝,还必须按每吨250元价格供应4000吨。,法理分析 合同法第60条:“当事人应当按照约定全面履行

6、自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履 行通知、协助、保密等义务。” 合同违约赔偿 合同法第113条规定:“当事人一方不履行合同 义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当 相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超 过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成 的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的,依照中华人 民共和国消费者权益保护法的规定承担损害赔偿责任。”,互动交流 合同履行中客户发生一些特殊情况该如何处置。,7,情况之一:对钱货二清的交易,带款提货客户不愿意,送货又怕拿不到

7、钱,该怎么办?,法律规定 合同法第六十六条规定:“当事人互负债务,没有先后履行顺序的, 应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履 行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。”,情况之三:对先发货后付款客户,发货前客户面临财产危机,不发货要承担违约责任, 发货又怕到时客户付不了款,该怎么办?,法律规定 合同法第六十七条规定:“当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行 一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合 约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”,情况之二:对赊销铺底的客户,客户有巨额到期款未能支付,又要求企业继续供货,供 货拿不到钱

8、,不供货客户找到借口拒付货款,该怎么办?,法律规定 合同法第六十八条规定:“应当先履行债务的当事人, 有确切证据证明对方有下列情形之一的,可以中止履行: (一)经营状况严重恶化; (二)转移财产、抽逃资金,以逃避债务; (三)丧失商业信誉;,(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证 据中止履行的,应当承担违约责任。”,互动交流 贵企业采用怎样的送货回单签回和发票交接手续的。,8,四、合同担保为合同上保险,案情介绍 借款抵押未登记,李老太竹篮打水一场空 2003年6月,上海兴旺汽修厂向李老太借款50万元,约定年息12%,借期1年, 汽修厂用门面房一间作抵押(该门面房价值7

9、0万元)。2004年6月李老太向汽修厂 讨回本息被拒绝,便向汽修厂讨回房屋。在前往查看房屋过程中发现该门面房已卖 给了陈姓用户并已办理产权过户手续。问:李老太能要回抵押的门面房吗?,不同观点 李老太有权要回门面房,因为门面房抵押给李老太的。 李老太无权要回门面房,因为门面房已规陈先生所有。,法律规定 担保法第四十一条:“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的, 应当办理抵押物登记,抵押合同自登记之日起生效。”,9,案情介绍 保证有时效,脱保可免责 2003年7月3日,李某向陈某借款20万元,约定年息为15%,借期1年。由私营 业主张某为陈某提借担保,借款到期后陈某未能归还。2004年8月李某向

10、法院起诉, 要求陈某和张某共同承担还款责任。问:张某应该承担保证责任吗?,不同观点 张某应承担还款责任,因为提供担保就应承担责任。 张某不应承担还款责任,因为张某的保证责任已依法免除。,法律规定 担保法第二十五条:“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的, 保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规 定的保证期间,债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证人免除保证 责任;债权人已提起诉讼或者申请仲裁的,保证期间适用诉讼时效中断的规定。” 担保法第二十六条:“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间 的,债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保

11、证责任 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未要求保证人承担保证责 任的,保证人免除保证责任。”,10,案情介绍 约定的定金和实际支付的定金应以哪个为准? 2002年由甲建筑公司向乙水泥厂订购水泥3000吨,价款300万元,定金30万元分 二次支付。合同签订时付15万定金,供货500吨水泥后付定金15万。合同订立后乙 水泥厂的水泥涨价货源紧缺为由一直未能向甲建筑公司供应水泥,甲建筑公司向法 院起诉。问:乙水泥厂向甲建筑公司追还定金30万元还是60万元。,法律规定 担保法第八十九条:“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债 权人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履

12、行约 定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的, 应当双倍返还定金。” 担保法第九十条:“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同 中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。” 担保法第九十一条:“定金的数额由当事人约定,但不得超过主合 同标的百分之二十。”,11,案情介绍 违约金是约定的还是法定的? 2002年6月浙江万士乐工程机械厂与上海铭远租赁公司签订WSL-90D混泥土输送 泵协议书,约定泵机款75万元,首付25万元,一年内付清。货款付清前泵机所有权 归浙江万士乐。上海铭远连续3个月拒付货款浙江万士乐有权收回泵机,上海铭远 向浙江万士乐承担5万元

13、/月的泵机使用费。2004年12月上海铭远尚欠30万元并已连 续6个月拒付货款。浙江万士乐向法院起诉,要求收回泵机,上海铭远承担90万元 泵机使用费。问:法院能支持浙江万士乐诉讼请求吗?,不同观点 支持浙江万士乐请求,因为合同就这么约定的,应当遵守。 不支持浙江万士乐请求,因为只要还款30万就可以了,承担90万元 使用费不公平。,法律规定 合同法第134条规定:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情 况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的 计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或 者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人

14、可以 请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金 的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。”,互动交流 怎样话用担保这个“套”。,12,五、合同变更与转让无法挣脱的法锁,案情介绍 合同变更内容约定不明,该如何处理? 2005年10月5日,华厦商厦向红叶服装厂订购男式西服500套,单价800元。女式 西服500套,单价600元。合同总价70万元,12月20日交货,一方不履行合同时向对 方支付10%的违约金。10月15日因市场行情不佳,商厦电告服装厂数量减半,服装厂 回函同意。12月20日红叶服装厂向华厦尚厦交付男式西服300套,女式西服200套, 共计500套。商厦认为减半

15、是男女西服都减半,服装厂认为减半是总数减半。商厦拒 收货物,红叶服装厂向法院起诉。问:法院该如何处理?,不同观点 商厦必须收下货物,并支付货款。 商厦退还50套男式西服。,法律规定 合同法第77条规定:“当事人协商一致,可以变更合同。” 合同法第78条规定:“当事人合同变更内容约定不明确的,推定为 未变更。”,13,合同转让情形之一:债权能单独转让吗?,法律规定 合同法第79条规定:“债权人可以将合同的权利全部或部分转让给 第三人。” 合同法第80条规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人,未经 通知,该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销,但 经受让人同意的除外。”,合同转让

16、情形之二:债务可以单独转让吗?,法律规定 合同法第84条规定:“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第 三人的,应当经债权人同意。”,互动交流 怎样利用债权转让加速不良资产清理。,14,六、合同终止最后的结局,案情介绍 客户长期拖欠货款,企业能否解除合同 2004年1月上海甲化工公司与南京乙化工厂签订化工原料买卖合同,约定甲公司 向乙工厂提供20万的化工原料作为铺底款,超额部分钱货二清。2004年1月甲化工公 司向乙化工厂供货18万元。2004年2月供货18万元,要求乙工厂支付货款16万元。2004 年3月化工工厂要求甲公司继续供货18万,甲公司要求立即支付16万再考虑供货被乙公 司拒绝,并威

17、胁若甲公司拒绝供货乙工厂在2005年1月前不考虑付款。问:甲公司能向 乙工厂要回多少钱?,不同观点 能要回16万元,余款20万要2005年1月底催讨。 能要回36万元,因为乙工厂违约了。,法律规定 合同法第93条规定:“当事人协商一致,可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成立时, 解除权人可以解除合同。”,合同法第94条规定:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同: (一)因不可抗力致使不能实现合同目的; (二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为 表明不履行主要债务; (三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行; (四)当事人

18、一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同 目的; (五)法律规定的其他情形。”,15,案情介绍 公司一分为二,银行贷款应向谁追? 2000年1月天元建筑公司与建设银行签订为期3年的贷款合同,贷款金额为1000万 元。2002年4月天元公司分立为天泰公司和元通公司,原天元公司被注销。2003年1月 贷款到期,天泰和元通均以非贷款当事人而拒绝还贷。问:建设银行应向谁追讨贷款?,不同观点 向已注销的天元公司,因为贷款合同是天元公签的。 向天泰和元通二公司追讨贷款,因为天元公司分成天泰和元通公司,法律规定 合同法第90条规定:“当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者 其他组织行使合同权利

19、,履行合同义务。当事人订立合同后分立的,除债权 人和债务人另有约定的以外,由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义 务享有连带债权,承担连带债务。”,16,案情介绍 债务均已到期,双方可以抵销吗? 2003年6月,甲建材公司与乙装饰公司签订办公楼装修合同,装修期3个月,合 同标的480万元。装修完工后,1个月内全部付清。在此合同签订前乙装饰公司已欠 甲建材公司建材款300万元。工程完工后,甲建材公司向乙装饰公司支付现款180万, 余款抵销。乙装饰公司认为不妥,要求甲建材公司再支付300万元,并向法院提起诉 讼。,不同观点 甲建材公司必须向乙装饰公司支付300万,因为装修合同是这样约定的。 甲建

20、材公司不需向乙装饰公司支付,因为乙装饰公司欠甲建材公司的钱 正好相抵。,法律规定 合同法第99条规定:“当事人互负到期债务,该债务的标的物种类、品 质相同的,任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销,但依照法律规定 或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的,应当通知对方。通 知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”,17,案情介绍 免除债务后又想要回来,法院能支持吗? 甲、乙为同事关系,2002年5月乙向甲借5万元用于抄股,同年7月甲的儿子与 乙的女儿建立恋爱关系,同年12月登记结婚。到年底乙在股市上有获利便拿出5万 元还给甲,甲坚决不要,称“咱们都是一家人了,不用还喽。”20

21、03年10月甲的儿 子与乙的女儿由于感情不和离婚,甲向乙索要5万元,乙不同意。甲起诉至法院, 要求乙还钱。,不同观点 乙应当还钱,因为乙向甲借的钱应该还,欠债还钱,天经地义。 乙不应当还钱,因为甲已免除了乙的债务,一言既出,四马难追。,法律规定 合同法第91条规定:“有下列情形之一的,合同的权利义务终止: (一)债务已经按照约定履行; (二)合同解除; (三)债务相互抵销; (四)债务人依法将标的物提存; (五)债权人免除债务; (六)债权债务同归于一人; (七)法律规定或者当事人约定终止的其他情形。”,互动交流 怎样用“债务抵销”的规定帮助清欠。,18,案情介绍 在盖章的合同书上注明“此合同

22、作废”是否构成违约? 2001年7月24日,甲与乙签订加工承揽安装合同,合同约定:乙为甲设计、加 工、安装霓虹灯总价7万元,合同履行期限为2001年8月17日至2001年8月25日,双 方任何一方不履行合同违约方向对方支付合同总价款30%的违约金。乙在合同书上 加盖了公章,并交由甲的业务员带回。2001年8月1日乙业务员从甲处取回加盖甲 的公章的合同,但甲在合同上注明“此合同作废。”双方对于甲不履行合同造成的 损失进行协商,未能达成一致。乙诉至法院要求甲按合同支付违约金2.1万元。,不同观点 不应支付违约金,因为甲在合同上已注明“此合同作废”合同未成立。 应承担违约责任,因为合同已成立,“此合

23、同作废”是甲不愿履行合 同的依据。,法律规定 合同法第108条规定:“当事人一方不明确表示或者以自己的行为 表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约 责任。”,七、违约救济冰封的利器,19,案情介绍 法律是否保护过高的违约金? 甲信息中心与乙文化公司签订信息咨询协议,乙文化公司支付咨询费10万元。 任何一方违约应赔偿另一方违约金20万元。甲信息中心履行了合同义务,乙文化 公司支付咨询费5万元,尚欠5万元一直未能支付。信息中心向法院起诉,要求乙 文化公司支付赔偿违约金20万元。,不同观点 乙文化公司应当赔20万元,合同约定应得到法院的支持。 乙文化公司不应赔20万元,违约金

24、太高应予以调整。,法律规定 合同法第114条规定:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约 情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定应违约产生的损失赔偿 额的计算方法。”,合同法第114条规定:“约定的违约金低于造成的损失,当事人可 以请求人民法院或仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失 的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”,20,案情介绍 当事人约定了定金又约定了违约金能否同时适用? 2002年10月北京公司向青岛公司订购海鲜产品50吨,水产公司于2002年12月 31日前将货物运至北方公司,任何一方违约向对方支付违约金10万元。合同订立 时北京公司向水产公司支付

25、定金8万元,预付运费2万元。水产公司未能向北方公 司按期交货被北方公司起诉到法院,要求双倍还定金20万元,支付违约金10万元。,不同观点 法院应支持北方公司,因为定金和违约金是二回事。 法院不应完全支持北方公司,因为定金和违约金都是赔钱,是一回 事。,法律规定 合同法第116条规定:“当事人既约定违约金,又约定定金的,一 方违约时,双方可以选择适用违约金或者定金。”,21,案情介绍 一方违约后,另一方能否要求继续履行? 2002年7月,甲商贸公司与乙电化公司签订一份树脂粉买卖合同,预定商贸公 司以每吨5000元的价格购买电化公司生产树脂粉100吨。于2002年8月份二批将树 脂粉运交给商贸公司

26、,合同签订当日商贸公司依约预付了全部货款。8月份电化公 司依约提供了50吨树脂粉,后由于价格上涨至每吨6000元,电化公司要求加价否则 不能供货,商贸公司向法院起诉,要求电化公司按原价继续供货50吨。,不同观点 电化公司应继续按原价格供货50吨,因为价格已有合同约定好的。 电化公司可依上涨价格供货50吨,因为价格上涨,原价有失公平。,法律规定 合同法第107条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同 义务不符合约定的,应当继续履行,采取补救措施或者赔偿损失等违约 责任。” 合同法第110条规定:“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非 金钱债务不符合约定,对方可以要求履行,但有下列情形之一的

27、除外: (一)法律上或者事实上不能履行; (二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高; (三)债权人在合理期限内未要求履行。”,22,案情介绍 食品公司因火灾拒收鸡蛋,鸡蛋变更找谁赔 2002年5月食品公司向养鸡场订购鲜鸡蛋4000公斤,单价3.5元,共计货款1.4万 元,货到付款。由养鸡场在5月底前送至食品公司,5月27日养鸡场按约定将4000公斤 鲜蛋送至食品公司,不料食品公司厂房着火,短期无法恢复生产,而拒收鸡蛋。养鸡 场将鲜蛋拉回过几天鲜蛋开始变质,另行销路共支付销售费用1500元,但已有1000公 斤鲜蛋变质,损失3500元,共计5000元,要求食品公司赔偿。,不同观点 食品公司

28、应赔偿5000元,因损失是由食品公司拒收造成的。 食品公司不应赔偿,因鲜蛋是由养鸡场保管不慎而变质的。,法律规定 合同法第119条规定:“当事人一方违约后,双方应当采取适当措施 防止损失的扩大,没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失 要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合同费用,由违约方承担。”,互动交流 企业现有买卖合同是如何约定违约金的,打算怎样改进。,23,案情分析 过期的买卖合同是否有效? 2002年5月10日,甲配件供应商与乙整东制造厂签订配件供应合同。合同约定 货到30天内违约金为未履行合同标的的20%,合同有效期限为1年。2004年乙整东 厂累计欠款达150万元,都是

29、2004年发生的欠款。甲配件厂要求还款150万元,承 担违约金30万元。,不同观点 整东厂应当承担30万元违约金,因为合同有预定。 整东厂不应承担30万违约金,因为合同已过期,约定失效。,法律规定 合同法第46条规定:“当事人对合同的效力可以约定附期限。附生 效期限的合同,自期限届至时生效。附终止期限的合同,自期限届满时生 效。”,八、买卖合同合同之王,24,案情分析 商场的购物卡,过期能作废吗? 2003年9月刘某在华林超市购1000元面值的购物卡,刘某购卡后发现购物卡反 面写着“本卡请于2003年12月底消费完毕,否则过期作废。” 2003年10月刘某派住外地学习了3个月,此间一直未使用此

30、卡。2004年1月刘 某到超市购物时用卡结算被超市拒绝,经查询购物卡上还剩余750元,要求商场退 还。,不同观点 超市不予退款,因为刘某放任代币卡过期,应自己承担责任。 超市应予退款,因为这是霸王条款,霸王条款无效。 超市应予退款,因为结算过期了,余款应当退还。,法律规定 合同法第40条规定:“提供格式条款一方免除其责任,加重对方 责任,排除对方主要权利的,条款无效。” 不当得利:没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失的,应当将取 得的不当利益返还受损失的人。,25,案情介绍 买车没过户,出了事故谁陪钱 2001年3月王某将一辆富康卖给朋友陈某,王某为国家公务员,陈某家境困难, 买车挣钱,车

31、价8万元,先支付5万元尚欠3万元。2001年8月陈某出车时发生重大交 通事故,造成车内人员二死二伤,自己也负重伤。共需医药费、抢救费、死亡赔偿 金等87万元。这笔费用应该谁承担。,不同观点 应该陈某承担,因为车陈某买过来,事故也是陈某出的。 应该王某承担,因为车辆未过户,车主还是王某。,法律规定 合同法第44条规定:“依法成立的合同,自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效,依其规定。”,26,案情介绍 电视机在未交付前,遭雷击,责任由谁承担? 2003年6月,朱某到嘉华商都购买大屏幕背投彩电,价款1.3万元,当时付1万 元,约定余款第二天取货时付清。为了防止该电视被别人买

32、去了,朱某要求将其另 行放于办公室内。第二天朱某携3000元款去家电商场取彩电时,工作人员称昨晚有 放于办公室的彩电被雷电击毁,朱某要求嘉华商都赔偿。,不同观点 家电商场不应赔偿,因为彩电已卖给朱某,商场只是代朱某保管。 家电商场应该赔偿,因为彩电未交付给朱某,在商场办公室被击毁。,27,法律规定 合同法第142条规定:“标的物毁损、灭失的风险,在标的 物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但法律另有 规定或者当事人另有约定的除外。”,合同法第143条:“因买受人的原因致使标的物不能按照约 定的期限交付的,买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、 灭失的风险。”,合同法第144条:“

33、出卖人出卖交由承运人运输的在途标的 物,除当事人另有约定的以外,毁损、灭失的风险自合同成立时 起由买受人承担。”,合同法第145条:“当事人没有约定交付地点或者约定不明确, 依照本法第一百四十一条第二款第一项的规定标的物需要运输的, 出卖人将标的物交付给第一承运人后,标的物毁损、灭失的风险由 买受人承担。”,28,案情分析 法院查而不封,煮熟的鸭子飞走了 2003年浙江新型建材公司与广东建筑公司签订新型材料买卖合同,合同约定 若发生纠纷,双方协商解决,协商不成向人民法院起诉。2003年11月广东建筑公 司共欠浙江建筑公司货款92万元。浙江建材公司通过广东律师向广东建筑公司所 在地人民法院起诉,

34、并申请诉前保全。2003年11月17日法院前去广东建筑公司开 户行广东银行查询得知,该公司有银行存款75万元。法官随即告知银行工作 人员说下午要前来冻结该帐户,下午法官再次前往该帐户资金余额只剩一元钱。,不同观点 浙江新型建材公司不该选择在广东起诉? 浙江新型建材公司只有选择在广东起诉?,法律规定 民事诉讼法第二十四条:“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或 者合同履行地人民法院管辖。” 民事诉讼法第二十五条:“合同的双方当事人可以在书面合同中协议 选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人 民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”,九、合同管辖一字定输

35、赢,29,互动交流 您认为哪些条款是买卖合同中的最关键条款。,最高人民法院关于在确定 经济纠纷案件管辖中如何确定购销 合同履行地问题的规定,(1996年9月12日 法发199628号),各省、自治区、直辖市高级人民法院: 为了便于当事人诉讼和人民法院审判,减少案件管辖权争议,根据中华人民共和国民事诉讼法 第二十四条的规定,对确定购销合同履行第问题作以下规定: 一、当事人在合同中明确约定履行地点的,以约定的履行地点为合同履行地。 当事人在合同中未明确约定履行地点的,以约定的交货地点为合同履行地。 合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等,均不应视为合同履行地。 二、当事人在合同中明确

36、约定了履行地点或交货地点,但在实际履行中以书面方式或双方当事人 一致认可的其他方式变更约定的,以变更后的约定确定合同履行地。当事人未以上述方式变更约定的, 或者变更原合同而未涉及履行地问题的,仍以原合同的约定确定履行地。 三、当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或约定不明确的,或者虽有约定但未实际交 付货物,且当事人住所地均不在合同约定的履行地,以及口头购销合同纠纷案件,均不依履行地确定 案件管辖。 本院以前有关购销合同履行地的司法解释与本规定不一致的,以本规定为准。,30,案情介绍 合同约定“由原告方住所地法院管辖”有效吗? 甲公司与乙公司签订电脑买卖合同,合同约定甲公司向乙公司提供电

37、脑200台, 价款100万元,采用货到付款方式结算,并约定发生争议由原告方住所地法院管辖。 在履行过程中,甲公司发货100万元,乙公司仅付20万元,尚欠80万元,一直未能 支付。甲公司便向公司住所地丙法院提起诉讼,法院有管辖权吗?,不同观点 法院有管辖权,因为合同有约定,依约定丙法院有权管辖。 丙法院无管辖权,因为合同虽有约定,但约定不明无权管辖。,法律规定 民事诉讼法第25条规定:“合同双方当事人可以在书面合同中 协议选择。” 适用意见第24条规定:“合同的双方当事人选择管辖的协议不 明确或者选择民事诉讼法第二十五条规定的人民法院中的两个以上人 民法院管辖的,选择管辖的协议无效,依照民事诉讼

38、法第二十四条的 规定确定管辖。”,31,案情介绍 合同管辖既约定了法院管辖又约定了仲裁如何处置 甲、乙双方签订工业买卖合同,在合同争议的解决方式约定:“本合同在履行 过程中发生争议,由双方当事人协商解决,也可以由当地工商行政管理部门调解。 协商或调解不成的,按下列方式解决。 提交仲裁委员会仲裁或提交人民法院仲裁。,不同观点 由仲裁委员会仲裁。 由人民法院处理。,32,案情介绍 不动产纠纷约定的协议管辖有效吗? 山东丁某在上海徐家汇区购得一套商品房。建筑面积120平方米,单价1.2万 元/平方米。有一次丁某的朋友杨某从事测绘工作,感觉丁某购得住房面积没有 120平方米。经精确测量只有110平方米

39、。丁某在山东关系不错,有一定的风险意 识,在签订购房合同时约定购房合同发生争议由山东市人民法院管辖。问:丁 某购房合同争议条款有效吗?,不同观点 丁某约定的管辖条款有效,因为合同自由原则、约定有受法律保护。 丁某约定的管辖条款无效,因为该约定违反民诉法规定。,法律规定 民事诉讼法第34条:“下列案件,由本条规定的人民法院专属管辖: (一)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。”,互动交流 贵企业是怎样约定管辖权的,该如何约定管辖权。,33, 合同示范文本:(演示4套文本)买卖合同、送货回单、财务对帐单、分期付款协议书,十、合同管理赢得主动权, 协商谈判:控制货物、控制资金、控制对客户带来利益和损失的行为、控制交付手续, 期限效力:合同有效期、合同履行期、质量保证期、免费维修期, 合同档案:债权文件收集、电子文档建立、档案查询、档案使用, 违约救济:违约预警、资源控制、保全财产、实现利益,

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